公司轉(zhuǎn)讓協(xié)議中必須注意的7大條款

公司轉(zhuǎn)讓是市場投資中常見的幾種方式之一?，F(xiàn)在進(jìn)行股權(quán)主讓時所有協(xié)議合同都是照抄、照搬，或者是直接把國外的文本翻譯過來進(jìn)行使用。

借鑒成熟的文件一般不會有什么問題，但是如果不根據(jù)自己的需求和要投資公司的特點去進(jìn)行協(xié)議簽訂，及時簽訂了協(xié)議也無法避免風(fēng)險。這種針對性關(guān)鍵就體現(xiàn)在公司轉(zhuǎn)讓協(xié)議的若干核心條款上。本文根據(jù)實踐中常出現(xiàn)的問題的，對公司轉(zhuǎn)讓協(xié)議歸納了六大核心條款，并分析其注意要點。

一、知情條款

此種條款的名稱不是固定的，有時也可以用受讓方申明的方式出現(xiàn)。條款的主要作用是保護(hù)接手方的權(quán)益。指的是：在公司轉(zhuǎn)讓簽訂協(xié)議時，受讓方已經(jīng)對擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)所屬的目標(biāo)公司的財務(wù)狀況、公司重大合同、重大訴訟、對外債權(quán)債務(wù)、公司內(nèi)部的管理規(guī)范及公司章程等信息已經(jīng)充分了解，并在此基礎(chǔ)上自愿受讓有關(guān)股權(quán)。該條款的重要性在于說明公司轉(zhuǎn)讓是雙方(特別是受讓方)的真實意思表示，因此如果事后受讓方以不知道公司某些重大事實為由主張轉(zhuǎn)讓方欺詐等，就是站不住腳的。筆者曾經(jīng)辦理過的案件中注意到實踐中出現(xiàn)因為公司轉(zhuǎn)讓協(xié)議中欠缺這樣的條款導(dǎo)致爭議，給糾紛解決增加了不必要的麻煩。與知情條款相對應(yīng)的是保護(hù)受讓方利益的陳述與保證條款。

二、優(yōu)先權(quán)條款

公司其他股東對公司轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先購買權(quán)是法定的權(quán)利，不能剝奪，不能回避。如果股權(quán)是轉(zhuǎn)讓給公司外部的非股東第三人，那么優(yōu)先權(quán)條款就非常重要，關(guān)系到公司轉(zhuǎn)讓協(xié)議的有效問題。該條是指轉(zhuǎn)讓方有義務(wù)通過適當(dāng)?shù)某绦蛳蚱渌蓶|發(fā)送了公司轉(zhuǎn)讓的通知，將擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)數(shù)量、轉(zhuǎn)讓價格等條件、擬受讓的非股東第三人的情況、要求其它股東在30天內(nèi)(或章程規(guī)定的時間)答復(fù)是否同意轉(zhuǎn)讓的意思、如同意轉(zhuǎn)讓，要求其在合理期限內(nèi)行使優(yōu)先購買權(quán)的意思、申明如既不同意轉(zhuǎn)讓，又不購買，視為同意轉(zhuǎn)讓且放棄優(yōu)先購買權(quán)等這樣一些內(nèi)容以書面方式通知到了所有其他股東。當(dāng)其他股東并未行使相關(guān)的優(yōu)先購買權(quán)時，股權(quán)才可向第三人轉(zhuǎn)讓。

三、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的條款

轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的應(yīng)當(dāng)明確是目標(biāo)公司的股權(quán)。由于實踐中公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓/項目轉(zhuǎn)讓和公司公司轉(zhuǎn)讓可能產(chǎn)生混淆和爭議，因此應(yīng)當(dāng)對此予以注意。如果是公司100%的公司轉(zhuǎn)讓，則公司全部資產(chǎn)也必然發(fā)生跟隨公司轉(zhuǎn)讓的情況。但在有的公司中，轉(zhuǎn)讓方股東實際控制著某項公司資產(chǎn)或公司的業(yè)務(wù)項目，而該股東將其持有的公司全部公司轉(zhuǎn)讓給受讓方，表面上看是將其控制的資產(chǎn)或項目轉(zhuǎn)讓，但實際上這二者之間是有重要區(qū)別的。公司轉(zhuǎn)讓的情況下，公司的債務(wù)首先由公司自身資產(chǎn)來清償，但會影響受讓方的經(jīng)濟(jì)權(quán)益，而同時受讓方也可以享受公司的收益分配權(quán);而資產(chǎn)或項目轉(zhuǎn)讓的情況下，受讓人不需對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，但是資產(chǎn)或項目的轉(zhuǎn)讓需要得到公司的同意，否則協(xié)議的效力就存在問題。所以轉(zhuǎn)讓標(biāo)的條款在這樣的公司轉(zhuǎn)讓交易中需要特別注意。

四、價格的確定方式

價格的確定方式之所以重要，是因為：雖然在幾乎所有的公司轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，都必然會有轉(zhuǎn)讓價格條款，但實踐中股權(quán)的真實轉(zhuǎn)讓價格有可能與協(xié)議中所寫的價格不一致，甚至相差很大。當(dāng)雙方后來因種種原因發(fā)生爭議時，往往需要法院根據(jù)證據(jù)情況來判斷哪個價格是真實的價格，這就為雙方增添了不必要的不確定因素。價格的確定方式條款就是為了最大限度解決這一問題的。根據(jù)筆者的經(jīng)驗，我們對價格的確定方式歸納了幾種方法：資產(chǎn)評估法，即根據(jù)資產(chǎn)評估報告按照公司資產(chǎn)在轉(zhuǎn)讓時的凈值為依據(jù)確定轉(zhuǎn)讓價格;溢價法，即將資產(chǎn)凈值考慮其將來的升值潛力，給予一定幅度的擴(kuò)大，作為轉(zhuǎn)讓價格依據(jù);綜合定價法，即當(dāng)受讓方除了要向轉(zhuǎn)讓方支付現(xiàn)金轉(zhuǎn)讓款時，還要承擔(dān)特定的債務(wù)或其他義務(wù)，這樣的條件下公司轉(zhuǎn)讓價格就不光是一個確定的金額數(shù)字，而是綜合各項條件后確定的。當(dāng)協(xié)議中詳細(xì)說明了這些價格的確定方法以后，將來發(fā)生爭議的可能性就大大減少了。

五、股權(quán)的內(nèi)部登記

內(nèi)部登記的重要性在于它是確認(rèn)投資者股東身份的主要依據(jù)。當(dāng)受讓人出資受讓股權(quán)后，如果其姓名或名稱尚未記載于工商登記中，并不影響其股東的地位，只要在公司內(nèi)部登記資料中進(jìn)行了登記即可。內(nèi)部登記主要是指：公司股東名冊、股東會會議記錄、出資證明等。

在公司轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，對于股權(quán)變動的內(nèi)部登記，應(yīng)當(dāng)予以約定，如果有一方違反約定義務(wù)使股權(quán)未能及時、正確等登記在內(nèi)部文件中導(dǎo)致另一方損失，則應(yīng)有相應(yīng)法律后果。

六、風(fēng)險轉(zhuǎn)移與追償

我們建議在公司轉(zhuǎn)讓合同中約定投資風(fēng)險的轉(zhuǎn)移條款。即公司經(jīng)營的利益分配和投資虧損的承擔(dān)，以及如果遭第三方起訴、查封財產(chǎn)、追究股東責(zé)任等情況下，以什么時間節(jié)點為轉(zhuǎn)讓人和受讓人權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移的標(biāo)準(zhǔn)。比如：以簽訂公司轉(zhuǎn)讓協(xié)議時為準(zhǔn)、以受讓方付清全部轉(zhuǎn)讓款和其他轉(zhuǎn)讓義務(wù)時為準(zhǔn)、以辦理了公司內(nèi)部股權(quán)變動登記為準(zhǔn)、以工商登記為準(zhǔn)等。這種約定只具有對內(nèi)效力，可用于一旦發(fā)生投資風(fēng)險，一方是否可以向另一方追償損失的問題。

七、違約責(zé)任

沒有違約責(zé)任的合同在法律約束力上是有重大欠缺的。我們建議，對于一項完備的公司轉(zhuǎn)讓協(xié)議來說，違約責(zé)任條款可以分成這樣幾個部分進(jìn)行約定：

第一部分：陳述守約義務(wù)。

第二部分：違約賠償。如協(xié)議任何一方違反本協(xié)議任何條款所設(shè)定的義務(wù)，或所作陳述與保證有任何不實，導(dǎo)致另一方收到損害的，違約方應(yīng)對守約方的損害承擔(dān)全部賠償責(zé)任。賠償責(zé)任的范圍除了直接經(jīng)濟(jì)損失外，還可以約定包括訴訟費、仲裁費、律師費、因請求賠償而發(fā)生的差旅費、調(diào)查費等。

第三部分：重大違約。特別指出協(xié)議中幾處關(guān)鍵的條款，如違反這些條款，視為重大違約。發(fā)生重大違約的，違約方除承擔(dān)賠償責(zé)任外，還應(yīng)承擔(dān)特定數(shù)額的違約金，此外還可考慮守約方有權(quán)選擇單方解除合同等。

以上，本文主要描述了公司轉(zhuǎn)讓協(xié)議的7個主項條款。在轉(zhuǎn)讓中，可以根據(jù)股權(quán)性質(zhì)、目標(biāo)公司特點、交易雙方的特別要求等，公司轉(zhuǎn)讓協(xié)議的條款設(shè)計、具體內(nèi)應(yīng)當(dāng)根據(jù)個案情況分別調(diào)整。但總的來說，不應(yīng)對重大條款有所遺漏。

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