“李佳琦直播中經(jīng)常會說‘買它，買它’，這個聲音可以申請注冊商標(biāo)嗎？”今年全國知識產(chǎn)權(quán)宣傳周活動期間，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展研究中心與支付寶“答答星球”聯(lián)合推出了持續(xù)兩周的線上科普活動，設(shè)置了400道涉及商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等方面的題目，其中涉及李佳琦的這道問題難住了諸多網(wǎng)友，參與答題互動的2500萬余網(wǎng)友中近70%回答錯誤，引發(fā)了各界對聲音商標(biāo)的關(guān)注與熱議。

　　審查要件有哪些

　　“我國于2013年對商標(biāo)法進(jìn)行了第三次修改時，在第八條規(guī)定中首次明確聲音可以作為商標(biāo)申請注冊。聲音商標(biāo)是由用以區(qū)別商品或服務(wù)來源的聲音構(gòu)成的商標(biāo)，可以由音樂性質(zhì)的聲音（如一段樂曲等）、非音樂性質(zhì)的聲音（如自然界的聲音、人或動物的聲音）或音樂性質(zhì)與非音樂性質(zhì)兼有的聲音構(gòu)成?！北本┯^永律師事務(wù)所合伙人、律師黃義彪日前接受本報記者采訪時介紹，由文字、圖形、數(shù)字及其組合構(gòu)成的標(biāo)志屬于一般意義上的傳統(tǒng)商標(biāo)，由三維標(biāo)志、顏色組合和聲音以及上述要素組合而成的商標(biāo)可視為非傳統(tǒng)商標(biāo)。就標(biāo)志本身而言，對傳統(tǒng)商標(biāo)的可注冊性審查主要體現(xiàn)在我國商標(biāo)法對合法性、顯著性和在先性的規(guī)定中，而作為非傳統(tǒng)商標(biāo)的聲音商標(biāo)除了有與傳統(tǒng)商標(biāo)一樣的傳統(tǒng)審查要件外，還存在非功能性這一非傳統(tǒng)的審查內(nèi)容。

　　“聲音商標(biāo)的合法性體現(xiàn)在我國商標(biāo)法第十條第一款第（一）項規(guī)定中，即同我國國歌、軍歌等相同或者近似的不得作為商標(biāo)使用，國際歌、外國政府、組織官方聲音以及具有欺騙性、歧視性、不良影響的聲音也不得作為商標(biāo)注冊或使用；在先性主要包括不能與在先著作權(quán)等民事權(quán)益、在先相同或近似商標(biāo)產(chǎn)生權(quán)利沖突?！秉S義彪指出，聲音商標(biāo)的上述兩個審查要件與傳統(tǒng)商標(biāo)基本一致，其可注冊性審查內(nèi)容主要集中在顯著性和非功能性上。

　　“商標(biāo)的顯著性是指該標(biāo)志使用在具體的商品或服務(wù)上時，標(biāo)注該商標(biāo)能夠讓消費者認(rèn)知其應(yīng)該或者實際指向特定的商品或服務(wù)提供者?！秉S義彪表示，與文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)等傳統(tǒng)可視性商標(biāo)不同，聲音商標(biāo)是從聽覺的角度幫助消費者對特定來源的商品或服務(wù)進(jìn)行區(qū)分，一般需要經(jīng)過長期使用才會具有顯著性。

　　“針對作為非傳統(tǒng)商標(biāo)的立體商標(biāo)，《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》中對其非功能性審查作出了專門規(guī)定，即以三維標(biāo)志申請注冊注冊商標(biāo)，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀，不得作為商標(biāo)注冊?！痹邳S義彪看來，作為非傳統(tǒng)商標(biāo)的一種，聲音商標(biāo)也應(yīng)與立體商標(biāo)一樣進(jìn)行非功能性審查。

　　審查標(biāo)準(zhǔn)是什么

　　“對于聲音商標(biāo)是否具有顯著性的判斷，主要涉及識別性、區(qū)別性、易辨性3個方面，應(yīng)遵循傳統(tǒng)商標(biāo)是否具有顯著性的審查標(biāo)準(zhǔn)，在考慮指定使用商品或服務(wù)相關(guān)公眾認(rèn)知習(xí)慣及所屬行業(yè)實際情況等因素的同時，還應(yīng)結(jié)合聲音時長及構(gòu)成元素的復(fù)雜性等方面，綜合考量整體在聽覺感知上是否可以起到識別作用的特定節(jié)奏、旋律、音效等，對其能否起到區(qū)分商品或服務(wù)來源的作用進(jìn)行判斷?！秉S義彪表示，與傳統(tǒng)商標(biāo)一樣，作為商標(biāo)申請注冊的聲音標(biāo)志不能與其指定使用商品或服務(wù)具有密切關(guān)聯(lián)，也不能是指定使用商品或服務(wù)的通用聲音或僅僅描述商品或服務(wù)功能、型號、特點的聲音。

　　“需要注意的是，與文字、圖形等要素構(gòu)成的傳統(tǒng)商標(biāo)不同，聲音商標(biāo)的識別性需要使用事實和使用效果加以證明，其識別性判斷主要在于社會公眾是否會將其作為商標(biāo)看待，并與指定使用的商品或服務(wù)的提供者相聯(lián)系?！秉S義彪表示，在社會公眾的一般認(rèn)知中，通常沒有將聲音作為商標(biāo)進(jìn)行識別的經(jīng)驗和習(xí)慣，不會將某一聲音自然地認(rèn)知為商標(biāo)，某一聲音只有經(jīng)過長期、廣泛的使用，才可能使公眾將其與某個特定的商品或服務(wù)提供者相聯(lián)系。

　　“非功能性是國際上保護(hù)聲音商標(biāo)的通行做法，判斷審查聲音商標(biāo)的可注冊性時應(yīng)對其非功能性進(jìn)行獨立審查。商標(biāo)的非功能性與顯著性是相互獨立的可注冊性審查要件，即使具備了商標(biāo)應(yīng)有的顯著性，如果某一聲音具有功能性也不得作為商標(biāo)注冊?！秉S義彪認(rèn)為，僅由商品或服務(wù)自身性質(zhì)產(chǎn)生的聲音、為獲得技術(shù)效果必需的聲音、賦予商品或服務(wù)實質(zhì)價值的聲音等均屬于功能性聲音，不得作為商標(biāo)注冊，否則可能會妨礙其他市場主體對相關(guān)聲音的正常、合理使用。（本報記者 王國浩）

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